留言板
- lawandorder
- Thank you, Aiai. Law and Order
- 艾艾
To: 春风沂水 你曾经说:
春风沂水，谢谢你！Big hug back~
艾艾，
BIG Hug！
特意注册博客表示支持
- 春风沂水
- 艾艾，
BIG Hug！
特意注册博客表示支持
- 毛茂
- 晚晓堂祭酒是海明。
- lawandorder
To: 艾艾 你曾经说:
Aiai: And your being here is part of the reason why I am here. We have a shared cause, even for different reasons. Enjoy your weekend.
Lawandorder, thank you! Your effort is part of the reason why my friends and I are still here. :)
Have a great weekend!
- 艾艾
To: lawandorder 你曾经说:
Lawandorder, thank you! Your effort is part of the reason why my friends and I are still here. :)
Ai Ai: Job well done - two thumbs up.
Have a great weekend!
- lawandorder
- Ai Ai: Job well done - two thumbs up.
- 艾艾
To: lawandorder 你曾经说:
LAWANDORDER先生，谢谢您！您的大作让我们学习到很多。
Ai Ai: Hope all is well with you! Please post this article. It does not touch upon the merit of plaintiffs‘ oppositions which I have not even read, only procedural issues. Thank you.
桑兰诉讼案动议现状程序分析
(Friday, July 29, 2011. 本文以及以前发表的法律文章只代表lawandorder 的本人观点，不构成也不能理解为是法律见解。本人不认识任何当事方，和他们没有任
- lawandorder
- Ai Ai: Hope all is well with you! Please post this article. It does not touch upon the merit of plaintiffs‘ oppositions which I have not even read, only procedural issues. Thank you.
桑兰诉讼案动议现状程序分析
(Friday, July 29, 2011. 本文以及以前发表的法律文章只代表lawandorder 的本人观点，不构成也不能理解为是法律见解。本人不认识任何当事方，和他们没有任何金钱或非金钱利益关系。对旁观者来讲，不要因为支持或反对一方就要反对或支持另一方。Two wrongs don’t make a right. 理智。本文由艾艾博主代发。)
本文只做程序分析，对现有动议的职业水准，法律力度，成功率判断等不做评论。现在桑兰案上有4 个动议， 被告的Rule 12(b)(6) 取消动议，被告的Rule 12(b)(1)管辖权取消动议，被告的Rule 11惩罚动议，和原告的请求法院批准第三修改诉状动议。
这些动议随着原告递交修改动议而全部在程序上锁到一起，在某种角度上看，如果法院批准原告的修改动议，被告的三个动议将不再存在了。大致原因和分析如下：
第一， 如果法官批准原告修改动议，被告的Rule 12(b)(6) 撤诉动议将自动失效。这是因为任何一个修改诉状将取代前一个诉状，修改后以前的诉状将没有任何法律效率。（“an amended complaint ordinarily supersedes the original, and renders it of no legal effect” Shields ... 25 F.3d 1124, 1128 (2d Cir.1994)) 因为到那时这个Rule 12(b)(6) 动议所打的诉状已不存在，被告将重新递交新的Rule 12(b)(6) 动议，请求取消新的修改诉状。
第二，如果法院批准原告修改动议，被告的Rule 12(b)(1) 管辖权问题撤诉动议也将失效。 即使法官不批准原告修改诉讼的动议，这个动议在原告撤销 non-diverse 薛被告后也基本上已无必要判 (moot), 因为动议要打的问题已经不存在了。至于管辖权的另一个要求$75,000问题，法院一般都能接受原告在诉状中对该数目的陈述。（“This burden is hardly onerous, however, for we recognize a rebuttable presumption that the face of the complaint is a good faith representation of the actual amount in controversy.“ Scherer ... 347 F.3d 394, 397 (2d Cir.2003)）另外，在人身伤害案件上（torts）数目指控不确定时， 第二中级法院的先例要求低级法院允许案件进行而不是预先判定是否原告能够获得诉讼权最低的数目赔偿。 ( “[W]hen a plaintiff is seeking unliquidated damages in a tort action, a district court should permit the case to proceed and not predetermine whether the plaintiff could recover the minimum statutory amount.” Tongkook ... 14 F.3d 781, 785 (2d Cir.1994) 。原告在现存的第二修改诉状第12 段中有对最低数字的指控 （“ 12. This Court has subject matter jurisdiction pursuant to 28 U.S.C. § 1332 because of diversity of citizenship and the amounts in controversy are in excess of $75,000.00, exclusive of interest and costs.“）这个Rule 12(b)(1) 的动议，单靠赔偿数额没有明确指出超过$75,000 这个问题，成功率不会很大。所以被告律师可以考虑主动把这个动议Rule 12(b)(1) 撤销，同时向法官详细描述撤销该动议的原因，以保留法庭陈述纪录。
第三，如果法官批准原告修改动议，按照第二中级法院去年的新案例，被告的Rule 11 惩罚动议也就失效了。被告就要针对新的诉状重新送达新的Rule 11 动议， 重新启动Safe Harbor 的时间。 （见Lawrence v. Richaman Group of CT LLC, USA, 620 F.3d 153 (2d Cir.2010) )
第四， 针对原告修改动议，尽管法律对修改动议要求很低（见Rule 15(a)(2) (“... The court should freely give leave when justice so requires.“)，诉讼双方经常在两个问题上进行较量：1. 新的修改诉状带来在诉讼上策略或证据等方面几乎难以挽回的损失 （prejudice）, 2. 新的修改诉状在法律上站不住（futile）(证明标准和Rule 12(b)(6) 相同，经常以此标准顶住修改)。 在这个案件上，原告该动议很不平常，这是第二次通过法院批准修改，在此之前有过自动修改一次， 任何法官都会特别注意到这几个版本所谓的不同之处和原告要说明的连续修改的理由。在法院上修改诉状到第三版甚至第四版的诉讼比桑兰案件在事实和法律上的难度和复杂度等都不成比例。 因此，在程序上还是有可能顶住原告这个动议。
当然，如果法院拒绝原告的修改动议，法院将对被告的三个动议进行判决（其实是2个, 因为Rule 12(b)(1) 动议基本上失效）。
LAWANDORDER
- 艾艾
To: 当空彩虹 你曾经说:
我觉得可以
艾艾，感谢你的辛苦工作。
我有个提议，给报社的揭露丧烂在答辩中的对政府的言论那篇，是否可以也发给全国青联，因为桑兰是委员，她完全违背了一个委员的责任。
- 当空彩虹
- 艾艾，感谢你的辛苦工作。
我有个提议，给报社的揭露丧烂在答辩中的对政府的言论那篇，是否可以也发给全国青联，因为桑兰是委员，她完全违背了一个委员的责任。
- 毛茂
- 我刚发了邮件给你，请查看。
- 艾艾
To: 真实话语 你曾经说:
没错，这些都是有据可查的。
艾艾，你好！
我认为很多信息在你这里汇总。不知如下信息是否能被验证：
海明在自己的律师招待所召开了记者会，他告诉记者说，当年目睹桑兰遭到性侵犯的人名叫路平，是被谢晓红请过去给桑兰做康复的理疗师，时间是1998年7月底到10月期间。而请路平，是因为他曾遭遇事故几乎成残疾人，但是通过自己理疗达到康复。在三个月期间，他为桑兰理疗近20次。
按报道，桑兰在1998年7月22
- 真实话语
- 艾艾，你好！
我认为很多信息在你这里汇总。不知如下信息是否能被验证：
海明在自己的律师招待所召开了记者会，他告诉记者说，当年目睹桑兰遭到性侵犯的人名叫路平，是被谢晓红请过去给桑兰做康复的理疗师，时间是1998年7月底到10月期间。而请路平，是因为他曾遭遇事故几乎成残疾人，但是通过自己理疗达到康复。在三个月期间，他为桑兰理疗近20次。
按报道，桑兰在1998年7月22日到10月30日应该在医院。有报道说，
1998年10月30日，坐在轮椅上的桑兰，艰难地抬起手，朝和她相处了三个月的美国医护人员告别，离开西奈山医院。桑兰暂不回国，她将在纽约的一个公寓要继续恢复伤情。
- 艾艾
To: lawandorder 你曾经说:
我还纳闷呢，我就一打酱油的，怎么就成推荐博客了。。。其实还是打酱油好玩。很谢谢您的提醒。
艾艾： 祝贺你已成为推荐博客。请谨慎使用这刚得到的知名度。
pls:若您有空的话，不知您是否方便指教以下问题：
1. 向律师纪律委员会举报/投诉一位律师，投诉文书本身是否要求非常专业？换言之，是否需要法律专业人士撰写投诉？还是一般普通人水平的文书就可以，只要有理有据就可以？
2. 投诉的话，被投诉律师反告举报者的几率多大？鉴于一般人耗不起打官司，有没有保护举报者的相关机制？
谢谢您！
- 艾艾
To: lawandorder 你曾经说:
感谢您的辛勤劳动和无私奉献！您为正义和良知所作出的努力，大家有目共睹，实为律师楷模。（pls:我一定继续努力做好您的网络legal assistant :)）
艾艾： 请代发以下小文。 多谢
---
代发： 纽约律师 “不规行为” (misconduct) 的纪律定义 （续）
(Monday, July 18, 2011．该续文由艾艾博主代发。)
按照《规则》条款8.4 (a) (见《纽约律师 “不规行为” (misconduct) 的纪律定义》)，律师违反《规则》中任何条款将构成不轨行为。本续文再补充一下条款：
条款3.4（e）禁止一个律师不可以完全是为
- lawandorder
- 艾艾： 祝贺你已成为推荐博客。请谨慎使用这刚得到的知名度。
- lawandorder
- 艾艾： 请代发以下小文。 多谢
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代发： 纽约律师 “不规行为” (misconduct) 的纪律定义 （续）
(Monday, July 18, 2011．该续文由艾艾博主代发。)
按照《规则》条款8.4 (a) (见《纽约律师 “不规行为” (misconduct) 的纪律定义》)，律师违反《规则》中任何条款将构成不轨行为。本续文再补充一下条款：
条款3.4（e）禁止一个律师不可以完全是为了在民事案件上得到任何优势而呈递，或介入呈递，或威胁要呈递任何刑事指控。（Rule 3.4. “Fairness to Opposing Party and Counsel. A lawyers shall not ... (e) present, participate in presenting, or threaten to present criminal charges solely to obtain an advantage in a civil matter.“）( 全文见 http://www.nycourts.gov/rules/jointappellate/NY%20Rules%20of%20Prof%20Conduct_09.pdf）（2009年4月1日修订）
[待续]
Law and Order
- 艾艾
To: 真实话语 你曾经说:
谢谢你！
向艾艾致敬！谢谢艾艾在刘谢案中所作的努力！- 真实话语
- 真实话语
- 向艾艾致敬！谢谢艾艾在刘谢案中所作的努力！- 真实话语
